相關(guān)法律法規(guī)

法律法規(guī)法規(guī)依據(jù)：

1、《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》(2018修正)

2、《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》

3、《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》（環(huán)政法函〔2018〕31號）

4、《關(guān)于加強(qiáng)“未批先建”建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價管理工作的通知》（環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號）

未批先建是什么

“未批先建”違法行為是指，建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報告書（表），或者未按照環(huán)境影響評價法第二十四條的規(guī)定重新報批或者重新審核環(huán)境影響報告書（表），擅自開工建設(shè)的違法行為，以及建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報告書（表）未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的違法行為。

怎樣算開工建設(shè)？開工以什么作為標(biāo)志？

什么是開工建設(shè)？開工建設(shè)以什么作為標(biāo)志？

除火電、水電和電網(wǎng)項(xiàng)目外，建設(shè)項(xiàng)目開工建設(shè)是指，建設(shè)項(xiàng)目的永久性工程正式破土開槽開始施工，在此以前的準(zhǔn)備工作，如地質(zhì)勘探、平整場地、拆除舊有建筑物、臨時建筑、施工用臨時道路、通水、通電等不屬于開工建設(shè)。

火電項(xiàng)目開工建設(shè)是指什么？

火電項(xiàng)目開工建設(shè)是指，主廠房基礎(chǔ)墊層澆筑第一方混凝土。電網(wǎng)項(xiàng)目中變電工程和線路工程開工建設(shè)是指，主體工程基礎(chǔ)開挖和線路基礎(chǔ)開挖。

水電項(xiàng)目籌建及準(zhǔn)備期相關(guān)工程是否涉及未批先建？

水電項(xiàng)目籌建及準(zhǔn)備期相關(guān)工程按照《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)水電建設(shè)環(huán)境保護(hù)工作的通知》（環(huán)辦〔2012〕4號）執(zhí)行?！蛾P(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)水電建設(shè)環(huán)境保護(hù)工作的通知》（環(huán)辦〔2012〕4號）規(guī)定：“水電項(xiàng)目籌建及準(zhǔn)備期相關(guān)工程應(yīng)作為一個整體項(xiàng)目納入“三通一平”工程開展環(huán)境影響評價。水生生態(tài)保護(hù)的相關(guān)措施應(yīng)列為水電項(xiàng)目籌建及準(zhǔn)備期工作內(nèi)容；圍堰工程（包括分期圍堰）和河床內(nèi)導(dǎo)流工程作為主體工程內(nèi)容，不納入“三通一平”工程范圍。在水電建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價中要有“三通一平”工程環(huán)境影響回顧性評價內(nèi)容?！?/p>

未批先建是否必須處罰？

是的。

《環(huán)境保護(hù)法》（自2015年1月1日起施行）第六十一條規(guī)定：“建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自開工建設(shè)的，由負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門責(zé)令停止建設(shè)，處以罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀。”

《環(huán)境影響評價法》（自2018年修訂）第三十一條規(guī)定：“建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報告書、報告表，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表，擅自開工建設(shè)的，由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令停止建設(shè)，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項(xiàng)目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。 建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報告書、報告表未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的，依照前款的規(guī)定處罰、處分。建設(shè)單位未依法備案建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響登記表的，由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令備案，處五萬元以下的罰款。 海洋工程建設(shè)項(xiàng)目的建設(shè)單位有本條所列違法行為的，依照《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定處罰?！?/p>

登記表項(xiàng)目涉及未批先建嗎？

不涉及，但根據(jù)《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響登記表備案管理辦法》（環(huán)境保護(hù)部令 第41號）第9條“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在建設(shè)項(xiàng)目建成并投入生產(chǎn)運(yùn)營前，登錄網(wǎng)上備案系統(tǒng)，在網(wǎng)上備案系統(tǒng)注冊真實(shí)信息，在線填報并提交建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響登記表?！?/p>

“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限？

行政處罰法第二十九條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！?/p>

根據(jù)上述法律規(guī)定，“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)行為終了之日起計算。因此，“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)遵守行政處罰法第二十九條的規(guī)定，不予行政處罰。對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的處罰，不受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響。

建設(shè)項(xiàng)目違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度投入生產(chǎn)或者使用期間，由于違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的違法行為一直處于連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，因此，即使“未批先建”違法行為已超過二年行政處罰追溯期限，環(huán)保部門仍可以對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的違法行為依法作出處罰，不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。

未批先建項(xiàng)目處罰只有一次嗎？

未批先建項(xiàng)目處罰只有一次嗎？未批先建還會受到未驗(yàn)先投的處罰嗎？

一、《關(guān)于加強(qiáng)“未批先建”建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價管理工作的通知》（環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號）：建設(shè)單位同時存在違反環(huán)境保護(hù)設(shè)施“三同時”和竣工環(huán)保驗(yàn)收制度等違法行為的，應(yīng)當(dāng)依法分別予以處罰。

二、《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》（環(huán)政法函〔2018〕31號）

1. 建設(shè)單位同時構(gòu)成“未批先建”和違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度兩個違法行為的，應(yīng)當(dāng)分別依法作出相應(yīng)處罰對建設(shè)項(xiàng)目“未批先建”并已建成投入生產(chǎn)或者使用，同時違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的違法行為應(yīng)當(dāng)如何處罰，全國人大常委會法制工作委員會2007年3月21日作出的《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境管理有關(guān)法律適用問題的答復(fù)意見》（法工委復(fù)〔2007〕2號）規(guī)定：“關(guān)于建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價文件卻已建成建設(shè)項(xiàng)目，同時該建設(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，應(yīng)當(dāng)分別依照《環(huán)境影響評價法》第三十一條、《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定作出相應(yīng)處罰?！睋?jù)此，建設(shè)單位同時構(gòu)成“未批先建”和違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度兩個違法行為的，應(yīng)當(dāng)分別依法作出相應(yīng)處罰。

   
   

2. 對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的處罰，不受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響建設(shè)項(xiàng)目違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度投入生產(chǎn)或者使用期間，由于違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的違法行為一直處于連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，因此，即使“未批先建”違法行為已超過二年行政處罰追溯期限，環(huán)保部門仍可以對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗(yàn)收制度的違法行為依法作出處罰，不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。

   
   

3. 建設(shè)項(xiàng)目“未批先建”并投入生產(chǎn)或者使用后，有關(guān)單位或者個人具有超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污，通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一，分別構(gòu)成獨(dú)立違法行為的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)對相關(guān)違法行為依法予以處罰。